律師辦理買賣合同操作指引

　　第一章 總則

　　第一條 為了指導律師在承辦買賣合同法律事務中依法履行職責，全面了解買賣合同法律事務所涵蓋的內(nèi)容，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國電子簽名法》、《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關規(guī)定，制訂本指引，供律師辦理買賣合同法律事務時參考適用。

　　第二條 律師經(jīng)所在律師事務所指派，并征得當事人同意，為當事人提供起草、審查、修改買賣合同，參與買賣合同各方的談判，監(jiān)督和見證合同的簽訂及履行，出具律師意見書、律師見證書等法律文書；擔任原告、被告、第三人或仲裁申請人、被申請人及第三人的代理人，可以結合當事人的授權范圍，參照本指引辦理。

　　第三條 律師承辦買賣合同法律事務，應充分保障當事人的契約自由原則，尊重當事人意愿，不得將律師個人的意志強加于當事人。但對當事人的主張不能得到法律支持的，應書面予以提示；對違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，應拒絕代理。

　　第四條 律師承辦買賣合同法律事務，應本著當事人利益最大化原則，依法維護當事人的合法權益。

　　第五條 律師承辦買賣合同法律事務，應當引導當事人遵循公平原則，促進各方當事人的交易。

　　第六條 律師在承辦買賣合同相關法律事務過程中，需要當事人配合方可完成的法律事務，應當向當事人說明情況。

　　第七條 律師經(jīng)雙方或各方當事人共同委托可以承辦買賣合同非訴訟法律事務，但應充分考慮各方當事人的利益均衡，對任何不利于當事人的約定或行為應予以書面釋明并經(jīng)當事人認可。涉及當事人利益沖突的難以調(diào)整的，應自行回避。

　　第二章 非訴買賣合同法律事務中律師的職責

　　第一節(jié) 買賣合同當事人的資信調(diào)查

　　第八條 本指引所稱資信調(diào)查，是指律師接受買賣合同當事人委托，對當事人一方、相對方或各方買賣合同簽訂、履行能力、履約風險等相關事宜，通過對當事人提供材料的審查及必要的調(diào)查，以律師專業(yè)角度，提供分析、判斷意見的非訴訟法律事務。

　　第九條 律師應以書面或口頭形式告知當事人提交與買賣合同有關的資料，并約定提交的時間。

　　第十條 當事人難以提交的材料，律師可以根據(jù)辦案涉及內(nèi)容及被調(diào)查單位、自然人的配合狀況，協(xié)助當事人獲取可能取得的相關材料。

　　第十一條 律師需要審查的材料中，涉及對方當事人或第三人的相關材料，需要當事人協(xié)助或征得對方當事人同意或第三人同意方可取得的，應當要求當事人協(xié)助調(diào)取。

　　第十二條 律師為履行資信調(diào)查職責，在無法取得書面證據(jù)且當事人配合的情況下，可以采取錄音、錄像、拍照等方式取得相關證據(jù)，但不得采取違法方式調(diào)查取證。

　　采取以上方式仍無法取得的，應告知當事人。

　　第十三條 律師審查資料應對原件進行審查，并留存經(jīng)當事人確認后的復印件。

　　第十四條 審查買賣合同自然人當事人的身份包括以下內(nèi)容：

　　（一）家庭住址；

　�。ǘ�）工作單位及職務；

　�。ㄈ�）身份證號碼及發(fā)證機關；

　�。ㄋ模┗橐鰻顩r及家庭成員；

　�。ㄎ澹┙逃�程度；

　�。�六）工作履歷；

　�。ㄆ撸┕べY或報酬；

　�。ò耍┯袩o其他職業(yè)及收入狀況；

　�。ň牛┢渌�需要審查的情況。

　　第十五條 審查買賣合同企業(yè)當事人的基本情況包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)名稱；

　　（二）企業(yè)注冊地址及實際經(jīng)營地址；

　�。ㄈ�）分支機構及狀況；

　　（四）注冊資金、實收資本、投資額及履行期限；

　　（五）股東、投資人基本情況；

　�。�六）管理人員基本情況；

　�。ㄆ撸┯邢挢熑�、無限責任等承擔經(jīng)營風險的形式；

　�。ò耍┑怯涀�冊的經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營范圍；

　　（九）經(jīng)營期限；

　　（十）經(jīng)營及盈利狀況；

　�。ㄊ�一）其他需要審查的情況。

　　第十六條 審查買賣合同標的物的基本狀況包括以下內(nèi)容：

　　（一）來源；

　�。ǘ�）占有狀況；

　�。ㄈ�）現(xiàn)狀；

　�。ㄋ模�數(shù)量及質量；

　�。ㄎ澹┦欠竦怯浖八�項權利等登記狀況；

　�。�六）有無權利瑕疵及瑕疵狀況；

　�。ㄆ撸┢渌�影響標的物權利的狀況。

　　第十七條 審查自然人買受人支付貨款能力包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬﹤�人半年內(nèi)日常收入狀況；

　　（二）應該承擔連帶或共同責任的近親屬半年內(nèi)日常收入狀況；

　　（三）現(xiàn)有資金狀況；

　�。ㄋ模└犊盍x務期限內(nèi)其他經(jīng)營活動的預收資金或負債預期；

　　（五）特殊買受人的日常健康狀況；

　　（六）其他可能影響買受人支付貨款能力的狀況。

　　第十八條 審查企業(yè)買受人支付貨款能力包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)一年內(nèi)日常資金流量；

　�。ǘ�）企業(yè)現(xiàn)有資金量；

　�。ㄈ�）企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀分析；

　�。ㄋ模└犊钇谙迌�(nèi)重大經(jīng)營活動分析；

　�。ㄎ澹┢渌�可能影響買受人支付貨款能力的狀況。

　　第十九條 審查買賣合同自然人當事人的履約能力包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┊斒氯嗽谛袠I(yè)或社會上的影響及作用；

　�。ǘ�）當事人取得的社會榮譽分析；

　�。ㄈ�）當事人半年以上銀行信用記錄分析；

　　（四）個人財產(chǎn)狀況；

　�。ㄎ澹┗橐黾彝シ�(wěn)定性分析；

　�。�六）有無涉訴案件及處理情況分析；

　　（七）其他影響個人履行合同的情形。

　　第二十條 審查買賣合同企業(yè)當事人的履約能力包括以下內(nèi)容：

　　（一）當事人在行業(yè)內(nèi)的影響及作用；

　　（二）當事人取得的社會榮譽分析；

　　（三）當事人銀行信用分析；

　�。ㄋ模┊斒氯思{稅情況分析；

　�。ㄎ澹┲卮笊嬖V及預期、執(zhí)行情況分析；

　　（六）其他影響當事人履行合同義務的狀況。

　　做為企業(yè)的買賣合同當事人的出資人應承擔無限責任或無限連帶責任的，還應審查出資人的履約能力，出資人的履約能力依照前款并結合本指引第十九條進行審查。

　　第二十一條 審查買賣合同標的物交付風險包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬�標的物單證、保修單、產(chǎn)品合格證、質量保證書、質量鑒定書、品質鑒定書、使用說明書等資料；

　�。ǘ�）標的物包裝標準及狀況分析；

　�。ㄈ�）標的物交付地狀況；

　�。ㄋ模�標的物交付地交通狀況及費用分析；

　　（五）交付時間及交付期限合理性分析；

　�。�六）標的物運輸風險分析及保險狀況分析；

　�。ㄆ撸�標的物儲存狀況分析；

　�。ò耍┢渌�。

　　第二十二條 審查訴訟風險包括以下內(nèi)容：

　　（一）當事人在案件管轄地法院及仲裁機構二年來案件的訴訟狀況，勝訴案件應從律師角度分析勝訴的原因，敗訴案件應分析敗訴的狀況；

　�。ǘ�）涉訴案件程序是否存在不合理因素；

　�。ㄈ�）當事人在案件管轄地法院及相關部門影響力分析。

　　第二十三條 審查買賣合同當事人償債能力應包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┲卮笤V訟及一年來訴訟狀況、執(zhí)行情況分析；

　�。ǘ�）現(xiàn)金狀況及可執(zhí)行性預測；

　　（三）不動產(chǎn)狀況及可執(zhí)行性預測

　�。ㄋ模┕潭ㄙY產(chǎn)狀況及可執(zhí)行性分析；

　�。ㄎ澹┊斒氯朔种�機構償債能力預測；

　�。�六）債務人對第三人到期債權可執(zhí)行性分析；

　�。ㄆ撸┢髽I(yè)成員組成狀況及在當?shù)氐挠绊懀?/p>

　�。ò耍�強制執(zhí)行的可行性分析及阻力預測；

　�。ň牛┢渌�可能影響當事人債權實現(xiàn)的情形。

　　買賣合同涉及出資人應承擔無限責任或無限連帶責任的，應對該出資人的上述狀況作出分析。 第二十四條 資信調(diào)查的工作過程及調(diào)查事實應制作律師工作底稿，并通報當事人，聽取當事人意見。

　　第二十五條 資信調(diào)查工作結束后，應制作律師資信調(diào)查報告，報告包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┞蓭熧Y信調(diào)查的依據(jù)、范圍和目的；

　　（二）指派律師的基本情況；

　　（三）律師資信調(diào)查的工作規(guī)則；

　�。ㄋ模┵Y信調(diào)查程序；

　　（五）獲取的證據(jù)；

　�。�六）調(diào)查狀況分析；

　�。ㄆ撸┙Y論；

　　（八）資信調(diào)查的保留性意見及風險提示；

　　（九）適用范圍及保密規(guī)則。

　　第二十六條 無法取得的有關買賣合同當事人合同簽訂及履行的證據(jù)，應在報告中明示，并說明由此可能引起的影響。

　　第二十七條 資信調(diào)查的結論是基于取得證據(jù)均為合法狀態(tài)下出具的，應在報告中明示出現(xiàn)特殊情況的除外情形。

　　第二十八條 資信調(diào)查的結果僅限于考察當事人過去及現(xiàn)在資信狀況，不應確定未來發(fā)生的非正常狀況可能發(fā)生的風險。

　　第二十九條 資信調(diào)查的內(nèi)容不屬于當事人確定交易的決定性因素，僅作為當事人決策參考使用。

　　第三十條 在資信調(diào)查過程中，對已經(jīng)知悉或接觸當事人的商業(yè)秘密、個人隱私及國家秘密應當保密。

　　第二節(jié) 買賣合同的起草

　　第三十一條 律師接受當事人委托代為起草買賣合同，可以制作接談筆錄，筆錄的內(nèi)容包括：

　�。ㄒ唬┵I賣合同當事人的自然狀況；

　　（二）委托人的委托事務目的和要求；

　　（三）買賣合同標的物及狀況；

　�。ㄋ模┧�有權保留及條件；

　�。ㄎ澹﹥r款及支付方式；

　�。�六）履約保函及狀況；

　�。ㄆ撸┯袩o定金及其他保證金的約定；

　�。ò耍┵|量異議期限及保修期限；

　�。ň牛┵|量保證期限及維修義務；

　�。ㄊ�）標的物的交付方式及風險轉移；

　　（十一）當事人接收合同文本的聯(lián)系方式；

　�。ㄊ�二）生效要件有無特別約定；

　�。ㄊ�三）其他需要了解的基本情況。

　　第三十二條 對本指引第三十一條的情況，委托人無法確定或不知曉的，律師可以根據(jù)向委托人解釋相應的內(nèi)容及作用，并根據(jù)委托人的意見，確定買賣合同的基本內(nèi)容第三十三條 律師可以根據(jù)當事人書面起草的買賣合同基本條款，初步了解當事人與合同相關的要求，并可就當事人沒有考慮的問題征求當事人的意見，最終確定買賣合同的基本內(nèi)容。

　　第三十四條 買賣合同應明確各方當事人的基本狀況，并注明電話聯(lián)系方式。

　　第三十五條 起草買賣合同需明確闡述合同簽訂的以下背景：

　　（一）當事人詳細狀況；

　�。ǘ�）標的物詳細情況；

　　（三）買賣合同有無特殊目的；

　�。ㄋ模┊斒氯藚f(xié)商一致的結果。

　　第三十六條 買賣合同主文應包括以下內(nèi)容：

　�。ㄒ唬┖贤�定義；

　　（二）法律適用及法律沖突規(guī)范；

　　（三）標的物基本狀況；

　�。ㄋ模┒ń鹦再|及處理方式；

　�。ㄎ澹﹥r款；

　�。�六）標的物運輸和交付方式及費用承擔

　　（七）保險條款；

　�。ò耍�標的物風險轉移和所有權保留；

　　（九）付款期限和方式；

　�。ㄊ�）標的物瑕疵聲明和保證；

　�。ㄊ�一）質量異議和通知方式；

　�。ㄊ�二）質量保證期限；

　�。ㄊ�三）質量問題的解決方式；

　　（十四）維修責任；

　�。ㄊ�五）當事人其他權利和義務；

　�。ㄊ�六）保密條款；

　�。ㄊ�七）知識產(chǎn)權歸屬；

　�。ㄊ�八）合同效力的特別約定和喪失；

　�。ㄊ�九）合同解除的約定條件和解除權行使方式；

　�。ǘ�十）不可抗力及后果；

　�。ǘ�十一）違約責任；

　�。ǘ�十二）通知和接收方式；

　�。ǘ�十三）爭議解決方式；

　�。ǘ�十四）文本和標準；

　�。ǘ�十五）合同附件和效力；

　　（二十六）其他。

　　第三十七條 為了避免雙方當事人在履行合同過程及發(fā)生糾紛時對合同用語產(chǎn)生爭議，促進交易和解決糾紛，律師起草合同時，應按照當事人協(xié)商過程中的理解及合同交易目的，對合同中的關鍵用語進行普通人易于理解的明確表述。

　　第三十八條 合同的標的物、貨款、時間等計量方式，應當在合同定義中予以明確。

　　第三十九條 律師可以在買賣合同中確定按照《中華人民共和國立法法》的規(guī)定適用法律，也可以依照當事人的意愿確定適用的沖突規(guī)范。

　　第四十條 當事人有一方為外國人，或者買賣合同的標的物在國外，或者買賣合同的履行地在國外，律師可以在法律沖突規(guī)范中，確定按照《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定適用法律。

　　涉及香港、澳門、臺灣地區(qū)的買賣合同，可以參照前款規(guī)定執(zhí)行。

　　第四十一條 涉及在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、中外合作勘探、開發(fā)自然資源的企業(yè)作為標的物轉讓、相關資產(chǎn)轉讓，以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定必須適用中國法律的，律師不得在買賣協(xié)議起草中，約定適用外國法律及沖突規(guī)范，但當事人堅持約定的，應向當事人明確說明該條款違反法律規(guī)定的后果。

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