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FOB下出口運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)的一些建議
導(dǎo)語：由于貨物出口中海運(yùn)是主要的運(yùn)輸方式，且大部分出口采用的是FOB的交易方式，根據(jù)《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000版》，在FOB的價(jià)格術(shù)語下，當(dāng)貨物在指定的裝運(yùn)港越過船舷，賣方即完成交貨。以下是詳細(xì)內(nèi)容。
這意味著買方必須從該點(diǎn)起承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)上述版本的規(guī)定，買方必須自行付費(fèi)訂立從指定的裝運(yùn)港運(yùn)輸貨物的合同，而賣方必須在約定日期或期限內(nèi)，在指定的裝運(yùn)港，按照該港習(xí)慣方式，將貨物交至買方指定的船只上。貨物在越過船舷前發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)，而在越過船舷之后發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用則由買方承擔(dān)。
在FOB價(jià)格術(shù)語下，盡管海上運(yùn)輸相關(guān)的工作是應(yīng)由買方來完成的，但在實(shí)際操作過程中，往往是由買方委托賣方(出口方)來完成的，因此，在此種情況下，賣方面臨更大的商業(yè)和法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者從實(shí)務(wù)操作中對(duì)如何預(yù)防和減少風(fēng)險(xiǎn)提出如下建議，供對(duì)外貿(mào)易企業(yè)參考。
一、貨代和船公司的選擇。在實(shí)踐中，由于未經(jīng)正本提單持有人的指令或授權(quán)而出現(xiàn)無單放貨的情形較多，導(dǎo)致貨主(賣方或正本提單持有人)利益受損(持有提單而貨已經(jīng)落空)的情況較多，故怎樣使得正本提單持有人能有效追索到侵權(quán)(或違約)方，使受損利益得到彌補(bǔ)成為一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問題。由于現(xiàn)實(shí)中往往提單簽發(fā)人代表國(guó)外的船公司(或無船承運(yùn)人)或國(guó)外的貨代，且在提單持有人對(duì)侵權(quán)人(或違約方)官司打贏后，往往無法執(zhí)行，故建議選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)在國(guó)內(nèi)當(dāng)?shù)氐胤接修k事處，且有定期的航班來往于國(guó)內(nèi)港口的船公司或貸代，這樣一旦出現(xiàn)無單放貨權(quán)益受損之情形，亦可以采取訴訟保全，以便日后打贏官司后的生效判決執(zhí)行。
如果托運(yùn)人(或賣方)選擇了特定的船運(yùn)公司或無船承運(yùn)人，或要求由國(guó)內(nèi)有實(shí)力的貨代簽發(fā)的提單，但獲得的提單卻是賣方未指定的船公司或貨代簽發(fā)的，托運(yùn)人可以要求簽發(fā)提單的人重新簽發(fā)由指定的船運(yùn)公司或貨代簽發(fā)的提單，如果此要求未獲滿足，則可以向海事法院申請(qǐng)要求更正。
二、提單的選擇。在實(shí)務(wù)操作中，很多出口商愿選擇記名提單，以為這樣不會(huì)造成因提單遺失而產(chǎn)生貨被別人提走的麻煩，而直接能夠?qū)⒇浗桓督o買方(或收貨人)。卻不知這樣意味著買方商業(yè)信譽(yù)的風(fēng)險(xiǎn)，直接要由賣方來承受。因?yàn)�，記名提單只有二個(gè)功能，即只能表明賣方(代表買方)與承運(yùn)人建立了運(yùn)輸合同關(guān)系，及承運(yùn)人(或其代理)收到了貨物，起到貨物收據(jù)的作用。與憑指示提單相比，它缺少了最重要的作用，即物權(quán)憑證的作用。因此，一旦承運(yùn)人無單放貨，讓記名提單載明的收貨人無正本提單提走了貨，賣方就往往不能以正本提單尚在手上為由向承運(yùn)人或提單簽發(fā)人主張權(quán)利，這在英、美法系體制下尤其如此。所以建議在記名提單與憑指示提單的選擇中，還是以選擇憑指示提單為好。因?yàn)閼{指示提單除了具備記名提單的二項(xiàng)功能之外，最重要的一點(diǎn)是憑指示提單具有物權(quán)憑證的功能。因?yàn)樵趹{指示提單的條件下，一旦貨被無單放掉，托運(yùn)人(或正本提單持有人)可以憑正本提單主張權(quán)利，且會(huì)得到法律保護(hù)。而且一旦碰到提單在郵寄過程或因其他原因遺失時(shí)，即可馬上向海事法院申請(qǐng)公示催告，聲明作廢。
三、提單中的托運(yùn)人記載。由于FOB情況下，承運(yùn)人由買方指定，貨一旦裝到指定的裝船地點(diǎn)就由買方自行辦理訂艙等事宜，而賣方也往往受買方委托代辦這些，而往往買方要求將托運(yùn)人寫成買方的公司。這往往會(huì)導(dǎo)致在無單放貨的情況下賣方很難證明賣方的權(quán)利人地位，因?yàn)橥鶗?huì)認(rèn)為托運(yùn)人是權(quán)利人。在此種情況下，建議將在提單上的托運(yùn)人名稱寫成賣方，以便在無單放貨的情況下，能直接在提單上體現(xiàn)權(quán)利人的地位。
四、對(duì)于買方指定的船公司或提單簽發(fā)人的慎重考慮。由于在FOB的交易條件下，買方有義務(wù)指定船公司或貨代，在此情況下，賣方應(yīng)十分慎重的對(duì)待買方的此項(xiàng)選擇，尤其是如果買方指定的是買方所在國(guó)的無船承運(yùn)人或貨代自行簽發(fā)或委托出口方國(guó)內(nèi)的貨代代為簽發(fā)提單的情形。國(guó)外信譽(yù)不佳的買方往往會(huì)利用上述情形欺詐國(guó)內(nèi)的賣方。因?yàn)橐坏﹪?guó)外的買方或其串通的貨代在騙到貨物后，便會(huì)想方設(shè)法將貨賣掉，然后想辦法將公司注銷或歇業(yè)，甚至將公司掏空，留下一個(gè)空殼，在此種情況下，受害人(權(quán)利人)處無保護(hù)的狀態(tài)。所以，除非買方已付清所有貨款，否則應(yīng)與買方商量選擇賣方國(guó)內(nèi)有實(shí)力和信譽(yù)好的承運(yùn)人及貨代，以便發(fā)生無單放貨的情形時(shí)，能找到責(zé)任方，并使損失得到彌補(bǔ)。
五、無單放貨與外匯核銷及索賠的關(guān)系。無單放貨的事實(shí)，是確定向提單簽發(fā)人或承運(yùn)人進(jìn)行索賠的前提。實(shí)踐中，往往要搜集到無單放貨的證據(jù)不容易，尤其是根據(jù)最高人民法院頒布的證據(jù)規(guī)則對(duì)原告的證據(jù)要求非常高，所以要搜集到無單放貨的證據(jù)往往有很多難度。證明到哪一步才算無單放貨的事實(shí)成立，需區(qū)別情況，分別對(duì)待的。筆者認(rèn)為，以下幾種途徑是可供考慮和選擇的。第一，是調(diào)查集裝箱的周轉(zhuǎn)狀態(tài)，即在無法證明(但有合理的理由懷疑)無單放貨的情況下，最為有效的捷徑是向相關(guān)的船公司調(diào)查裝貨的集裝箱是否依然在目的港或已被啟封處于周轉(zhuǎn)狀態(tài)。一般說來，相關(guān)的船公司對(duì)于其特定的編號(hào)的集裝箱的周轉(zhuǎn)狀態(tài)都有相應(yīng)的記錄，通過律師或法院調(diào)查，一般能調(diào)查得到。一般說來，在cy to cy(整箱交貨)的情況下，箱子已啟封處于周轉(zhuǎn)狀態(tài)，可以初步證明無單放貨，除非船公司能證明經(jīng)合理催告無人提貨，將箱內(nèi)貨物在目的港處于合理的保管狀態(tài)，但此時(shí)舉證的責(zé)任在船公司或提單簽發(fā)人一方。第二，是直接憑提單到目的港提貨。這是最為有效的證明無單放貨的途徑。在憑正本提單到目的港無法提到貨的情況下，應(yīng)要求港口當(dāng)局或船公司在當(dāng)?shù)氐拇頇C(jī)構(gòu)出具書面證明，說明貨已被提走。而如果目的港在中國(guó)境外的，則應(yīng)到中國(guó)駐所在國(guó)的大使館或領(lǐng)事館或中國(guó)委托的公證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)對(duì)已放貨證明的認(rèn)證(公證)，因?yàn)閺姆缮现v，對(duì)于來自于國(guó)(境)外的證據(jù)，只有經(jīng)中國(guó)駐當(dāng)?shù)氐拇笫桂^或領(lǐng)事館或中國(guó)委托的公證機(jī)構(gòu)認(rèn)證(公證)，才能在中國(guó)的法院作為有效的證據(jù)使用。第三，當(dāng)然是由提單簽發(fā)人或?qū)嶋H承運(yùn)人，出具證明，承認(rèn)貨已被放掉。但這種做法可能性較小，因?yàn)橥羞\(yùn)人或提單簽發(fā)人不愿將自己置于可能被訴的境地。但也有可能對(duì)于一家有實(shí)力的講信譽(yù)的船公司來講，會(huì)如實(shí)告知。此時(shí)的可能情形是船公司放貨時(shí)，提貨人出示提單的復(fù)印件或副本，且提供了一家有實(shí)力的銀行出具的保函，故即使被訴，也能得到追償。當(dāng)然在確定無單放貨的途徑時(shí)，不僅僅局限于上述這些。
六、對(duì)比選擇購買保險(xiǎn)。對(duì)于出口運(yùn)輸來說，貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)必不可少。為了防范在走出國(guó)門時(shí)遇到的各種風(fēng)險(xiǎn)，王先生建議最好投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。相對(duì)于以往昂貴的費(fèi)率，繁瑣的操作來說，目前的貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)已經(jīng)發(fā)展到了一個(gè)新的時(shí)代，不僅費(fèi)率普遍下降，操作過程也大大簡(jiǎn)化，王先生介紹說，目前互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅猛，一些經(jīng)常在網(wǎng)上處理業(yè)務(wù)的外貿(mào)人員會(huì)選擇在線投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。而目前出現(xiàn)的貨運(yùn)險(xiǎn)網(wǎng)上投保平臺(tái)也非常之多，如保運(yùn)通(http://www.baoyuntong.com/)貨運(yùn)險(xiǎn)網(wǎng)上對(duì)比投保系統(tǒng)。在實(shí)際投保貨運(yùn)險(xiǎn)時(shí)最好先對(duì)比多家保險(xiǎn)公司的產(chǎn)品，擇優(yōu)選取，王先生介紹說他從中節(jié)約了一大筆費(fèi)用，如國(guó)內(nèi)的貨運(yùn)險(xiǎn)平臺(tái)保運(yùn)通上就集中了5家保險(xiǎn)公司的貨運(yùn)險(xiǎn)投保、出單系統(tǒng)，他綜合對(duì)比，選擇其中性價(jià)比最好的一家保險(xiǎn)公司進(jìn)行網(wǎng)上操作，費(fèi)用更低，從而節(jié)約了大筆開支。
筆者認(rèn)為，如果出口商(賣方)認(rèn)真思考出口運(yùn)輸中的風(fēng)險(xiǎn)，并考慮筆者的上述建議，相信可以避免很多風(fēng)險(xiǎn)。
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