司法考試《國際法》考點(diǎn)知識(shí)

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　　【考點(diǎn)一】法律沖突及類型

　　法律沖突的概念法律

　　沖突是一種普遍存在的現(xiàn)象。從廣義上講，它是指調(diào)整同一社會(huì)關(guān)系或者解決同一問題的不同法律制度由于各自內(nèi)容的差異和位階的高低而導(dǎo)致相互在效力上的抵觸。一般來說，只要各國法律對(duì)同一問題作了不同的規(guī)定，而當(dāng)某種法律事實(shí)又將不同的法律規(guī)定聯(lián)系在一起時(shí)，法律沖突便會(huì)發(fā)生。國際民商事法律沖突就是不同國家的民商事法律在法律適用上的沖突，國際私法正是在解決國際民商事法律沖突的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來的。

　　法律沖突的類型

　　法律沖突既可能發(fā)生在法律的各個(gè)領(lǐng)域或各個(gè)法律部門里，也可能發(fā)生在法律的不同層次和結(jié)構(gòu)中。因此，法律沖突的表現(xiàn)形式是多種多樣的。法律沖突的主要類型有：

　　1.公法沖突和私法沖突。

　　以法律的性質(zhì)或法律沖突的發(fā)生領(lǐng)域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，可以把法律沖突區(qū)分為公法沖突和私法沖突。長期以來，國際私法學(xué)界許多學(xué)者認(rèn)為，法律沖突只可能發(fā)生在民商法領(lǐng)域或私法領(lǐng)域，在其他領(lǐng)域則無法律沖突可言。我們認(rèn)為，這種觀點(diǎn)值得商榷。法律沖突的實(shí)質(zhì)是不同法律之間的效力的抵觸或者說法律效力的矛盾。固然，在國際上或者在一個(gè)國家內(nèi)部的不同地區(qū)之間，大量存在著民商事法律沖突或私法沖突，但在刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、民事訴訟法、刑事訴訟法、稅法等公法領(lǐng)域，法律沖突也會(huì)產(chǎn)生。不過，在刑法、行政法和稅法等公法領(lǐng)域，因?yàn)楣�法涉及國家的公共利益并具有�?yán)格的屬地性，各國在原則上并不承認(rèn)外國刑法、行政法和稅法等公法在內(nèi)國的域外效力，只適用內(nèi)國的刑法、行政法或稅法，而不適用外國的這類法律。因此，解決公法沖突的法律適用規(guī)范或沖突規(guī)范一般都是單邊的，即它們只限定內(nèi)國公法的適用范圍，而不限定外國公法的適用范圍。從公法只有虛擬的或自設(shè)的域外效力或各國互不承認(rèn)他國公法在內(nèi)國的域外效力來講，行政法、刑法和稅法等公法的沖突只是一種虛擬的沖突，它只涉及內(nèi)國法的適用，而不涉及外國法的適用。但是，在民商法領(lǐng)域內(nèi)，內(nèi)國法在外國的域外效力或外國法在內(nèi)國的域外效力在一定條件下得到承認(rèn)，各國之間的民商法律沖突成為一種實(shí)在的沖突，即外國法律的域外效力與內(nèi)國法律的域內(nèi)效力之間的沖突或外國法律的域內(nèi)效力與內(nèi)國法律的域外效力之間的沖突。在解決這種沖突時(shí)，不僅會(huì)涉及內(nèi)國法的適用，而且更重要的是會(huì)涉及外國法的適用，也就是說會(huì)涉及內(nèi)外國法律的選擇。也正是這一點(diǎn)決定了我們研究國際法律沖突或區(qū)際法律沖突時(shí)并不研究行政法、刑法或稅法等公法沖突，而只限于研究民商事法律沖突。

　　2.空間法律沖突、時(shí)際法律沖突和人際法律沖突。

　　以法律沖突的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可以把法律沖突分為空間法律沖突、時(shí)際法律沖突和人際法律沖突。

　　空間法律沖突(interspatial corIflict of laws)，就是不同地區(qū)之間的法律沖突，它包括國際法律沖突和區(qū)際法律沖突。所謂國際法律沖突( intemational conflict of laws)，就是不同國家之間的法律沖突;而區(qū)際法律沖突( interregionalconflict of laws)是一個(gè)國家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。時(shí)際法律沖突( intertemporalconflict of laws)，就是指可能影響同一社會(huì)關(guān)系的新法和舊法，前法和后法之間的沖突。人際法律沖突(interpersonal conflict of laws)是指適用于不同種族、民族、宗教、部落以及不同階級(jí)的人的法律之間的沖突。

　　3.平面沖突和垂直沖突。

　　從縱橫角度看，可以把法律沖突歸納為兩種類型的沖突，即平面的沖突( horizontal conflict)和垂直的沖突( vertical conflict)。前者是指發(fā)生沖突的法律處于同一層次、同一水平線上，甚至處于同一地位。例如，國際法律沖突、區(qū)際法律沖突、普通法和衡平法之間的沖突。后者是指發(fā)生沖突的法律處于不同層次，它們之間的關(guān)系是上下關(guān)系或縱向關(guān)系，一般處于高層次的法律優(yōu)于處于低層次的法律。例如，中央立法和地方立法之間的沖突、國際法與國內(nèi)法之間的沖突、憲法 和普通法之間的沖突等。

　　【考點(diǎn)二】國際貨物多式聯(lián)運(yùn)

　　國際貨物多式聯(lián)運(yùn)是指聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人以一張聯(lián)運(yùn)單據(jù)，通過兩種以上的運(yùn)輸方式將貨物從一個(gè)國家運(yùn)至另一個(gè)國家的運(yùn)輸。這種運(yùn)輸是在集裝箱運(yùn)輸?shù)幕�礎(chǔ)上產(chǎn)生發(fā)展起來的新型運(yùn)輸方式，它以集裝箱為媒介，將海上運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸和內(nèi)河運(yùn)輸?shù)葌鹘y(tǒng)的運(yùn)輸方式結(jié)合在一起，形成了一體化的“門到門”運(yùn)輸。這種運(yùn)輸方式的速度快、運(yùn)費(fèi)低、貨物不易受損。由“海陸海”組成運(yùn)輸?shù)男问接直环Q為大陸橋運(yùn)輸。

　　傳統(tǒng)的各種運(yùn)輸方式有各自不同的運(yùn)輸責(zé)任制度，例如，陸上運(yùn)輸適用有關(guān)公路運(yùn)輸和鐵路運(yùn)輸?shù)姆�律，海上運(yùn)輸則適用《海牙規(guī)則》的規(guī)定。那么，多式聯(lián)運(yùn)的承運(yùn)人應(yīng)采用什么責(zé)任制度呢?有人主張可先由經(jīng)營人包下來，再由其與各承運(yùn)人按各自的責(zé)任制度分別處理。也有人提出采用區(qū)段責(zé)任制度，即由各段承運(yùn)人分別對(duì)其承運(yùn)區(qū)段的貨損負(fù)賠償責(zé)任。問題是無法判明責(zé)任所在的區(qū)段。為了解決這一問題，國際商會(huì)于1963年制定了《聯(lián)運(yùn)單證統(tǒng)一規(guī)則》，該規(guī)則采用了區(qū)段責(zé)任制和統(tǒng)一責(zé)任制相結(jié)合的制度。即在確知貨物損失或滅失的運(yùn)輸區(qū)段時(shí)，適用區(qū)段責(zé)任制，由參加聯(lián)運(yùn)的各區(qū)段實(shí)行分段負(fù)責(zé)。在未能確知貨物損失或滅失發(fā)生的運(yùn)輸區(qū)段時(shí)，采用統(tǒng)一責(zé)任制，由聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人對(duì)聯(lián)運(yùn)期間任何地方發(fā)生的貨損對(duì)托運(yùn)人負(fù)賠償責(zé)任。國際商會(huì)制定的《聯(lián)運(yùn)單證統(tǒng)一規(guī)則》并沒有根本解決在多式聯(lián)運(yùn)中存在的問題。因?yàn)樵撘?guī)則不是強(qiáng)制性的法規(guī)，且該規(guī)則的規(guī)定也很不完善。為了促進(jìn)國際多式聯(lián)運(yùn)的發(fā)展，在聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)的主持下，于1980年通過了《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》，公約目前尚未生效。公約的主要內(nèi)容有：

　　1.公約的適用范圍。

　　公約適用于兩國境內(nèi)各地之間的所有多式聯(lián)運(yùn)合同，條件是：(1)多式聯(lián)運(yùn)合同規(guī)定的多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人接管貨物的地點(diǎn)是在一個(gè)締約國境內(nèi);(2)多式聯(lián)運(yùn)合同規(guī)定的多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人交付貨物的地點(diǎn)是在一個(gè)締約國境內(nèi)。

　　依公約的定義，“國際多式聯(lián)運(yùn)”指由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人以至少兩種以上的運(yùn)輸方式，將貨物從一國境內(nèi)接管貨物的地點(diǎn)運(yùn)至另一國指定交付貨物的地點(diǎn)的運(yùn)輸。“多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人”指其本人或通過其代表訂立多式聯(lián)運(yùn)合同的人，他是合同的當(dāng)事人，而不是發(fā)貨人的代理人或代表或參加多式聯(lián)運(yùn)的承運(yùn)人的代理人或代表，并負(fù)有履行合同義務(wù)的責(zé)任。“多式聯(lián)運(yùn)合同”指多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人憑以收取運(yùn)費(fèi)、負(fù)責(zé)完成或組織完成國際多式聯(lián)運(yùn)的合同。

　　2.多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)。

　　多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)是多式聯(lián)運(yùn)合同的證明，是多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人收到貨物的收據(jù)及憑其交貨的憑證。多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)應(yīng)記載多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的名稱和地址，發(fā)貨人及收貨人的名稱，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人接管貨物的地點(diǎn)和日期，交付貨物的時(shí)間和地點(diǎn)，單據(jù)簽發(fā)的時(shí)間和地點(diǎn)，貨物的表面狀況等事項(xiàng)。發(fā)貨人應(yīng)保證其在多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)中提供的有關(guān)貨物資料的準(zhǔn)確性。多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)應(yīng)是該單據(jù)所載貨物由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人接管的初步證據(jù)。但當(dāng)多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)以可轉(zhuǎn)讓方式簽發(fā)，而且轉(zhuǎn)給正當(dāng)?shù)匦刨囋搯螕?jù)所載明的貨物狀況的包括收貨人在內(nèi)的第三方時(shí)，該單據(jù)就成了最終證據(jù)。

　　3.多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任期間。

　　公約規(guī)定的多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任期間為從其接管貨物之時(shí)起至交付貨物時(shí)止的期間。具體來說是自多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人從下列各方接管貨物之時(shí)起：(1)發(fā)貨人或其代表;或(2)根據(jù)接管貨物地點(diǎn)適用的法律或規(guī)章，貨物必須交其運(yùn)輸?shù)漠?dāng)局或其他第三方。直到多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人以下列方式交付貨物時(shí)為止：(1)將貨物交給收貨人;或(2)如果收貨人不提取貨物，則按多式聯(lián)運(yùn)合同或交貨地適用的法律或特定行業(yè)慣例，將貨物置于收貨人支配之下;或(3)將貨物交給根據(jù)交貨地點(diǎn)適用的法律或規(guī)章必須向其交付的當(dāng)局或其他第三方。貨物在上述期間被視為是在多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的掌管之下。

　　4.多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任原則。

　　公約在賠償責(zé)任上采用了完全推定責(zé)任原則，即除非經(jīng)營人證明其一方為避免事故的發(fā)生已采取了一切合理的措施;否則，即推定損壞是由經(jīng)營人一方的過錯(cuò)所致，并由其承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5.多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任限額。

　　公約規(guī)定的兩種賠償限額分別適用于下列兩種情況：第一，如在國際多式聯(lián)運(yùn)中包括了海運(yùn)或內(nèi)河運(yùn)輸，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任限額為每件920特別提款權(quán)，或貨物毛重每公斤2.75特別提款權(quán)，以較高者為準(zhǔn)。第二，如在國際多式聯(lián)運(yùn)中未包括海運(yùn)或內(nèi)河運(yùn)輸，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任限額為毛重每公斤8.33特別提款權(quán)。此外，因延遲交付造成損失的賠償限額為延遲交付貨物的應(yīng)付運(yùn)費(fèi)的2.5倍，但不得超過多式聯(lián)運(yùn)合同規(guī)定的應(yīng)付運(yùn)費(fèi)的總額。在確知發(fā)生貨損的區(qū)段時(shí)，如該區(qū)段適用的公約或國家法律規(guī)定的賠償責(zé)任限額高于本公約的規(guī)定，則適用該公約或國家法律的規(guī)定。

　　6.索賠與訴訟時(shí)效。

　　對(duì)于貨物一般性的滅失或損壞通知，收貨人應(yīng)在貨物交給他的次一工作日提出，否則此種貨物的交付即為多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人交付多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)所載貨物的初步證據(jù)。當(dāng)貨物的損壞不明顯時(shí)，收貨人應(yīng)在貨物交付后連續(xù)6日內(nèi)提出索賠通知。對(duì)于延遲交付的貨物，收貨人應(yīng)在貨物交付后連續(xù)60日內(nèi)提出索賠通知。公約規(guī)定的訴訟時(shí)效為2年，但如果在貨物交付之日或應(yīng)交付之日起6個(gè)月內(nèi)，沒有提出書面索賠通知，則在此期限屆滿后即失去訴訟時(shí)效。

　　7.管轄。

　　公約規(guī)定，原告可選擇在下列之一法院進(jìn)行訴訟：(1)被告主要營業(yè)所，如無主要營業(yè)所，則為被告的經(jīng)常居所;(2)訂立多式聯(lián)運(yùn)合同的地點(diǎn)，且合同是通過被告在該地的營業(yè)所、分支或代理機(jī)構(gòu)訂立;(3)接管國際多式聯(lián)運(yùn)貨物的地點(diǎn)或交付貨物的地點(diǎn);(4)多式聯(lián)運(yùn)合同中為此目的所指定并在多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)中載明的任何其他地點(diǎn)。

　　【考點(diǎn)三】國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的訂立

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的訂立是由被保險(xiǎn)人以填制投保單的形式向保險(xiǎn)人提出保險(xiǎn)要求(即要約)，經(jīng)保險(xiǎn)人同意承保，并就貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的條款達(dá)成協(xié)議后(即承諾后)，保險(xiǎn)合同即成立。投保單中須列明貨物名稱、保險(xiǎn)金額、運(yùn)輸路線、運(yùn)輸工具及投保險(xiǎn)別等事項(xiàng)。保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向被保險(xiǎn)人簽發(fā)保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)單證，并在保險(xiǎn)單或其他保險(xiǎn)單證中載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容。

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的內(nèi)容

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的內(nèi)容主要包括下列幾項(xiàng)：保險(xiǎn)人名稱;被保險(xiǎn)人名稱;保險(xiǎn)標(biāo)的;保險(xiǎn)價(jià)值;保險(xiǎn)金額;保險(xiǎn)責(zé)任和除外責(zé)任;保險(xiǎn)期間;保險(xiǎn)費(fèi)。

　　1.國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人。國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人為保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人。保險(xiǎn)人是保險(xiǎn)合同中收取保險(xiǎn)費(fèi)，并在合同約定的保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，對(duì)被保險(xiǎn)人因此而遭受的約定范圍內(nèi)的損失進(jìn)行補(bǔ)償?shù)囊环疆?dāng)事人。被保險(xiǎn)人指在保險(xiǎn)范圍內(nèi)的保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)受到損失的一方當(dāng)事人。國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同中的投保人一般也是被保險(xiǎn)人。

　　2.國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)標(biāo)的。國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)標(biāo)的主要是貨物，包括貿(mào)易貨物和非貿(mào)易貨物。

　　3.保險(xiǎn)價(jià)值。保險(xiǎn)價(jià)值是被保險(xiǎn)人投保的財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值。投保人在投保時(shí)需說明所要投保的標(biāo)的的價(jià)值，而準(zhǔn)確地確定標(biāo)的的實(shí)際價(jià)值是很困難的，因此，保險(xiǎn)價(jià)值通常是由被保險(xiǎn)人與保險(xiǎn)人協(xié)商確定的。這個(gè)價(jià)值是估算形成的，因此它可以是標(biāo)的的實(shí)際價(jià)值，也可能與實(shí)際價(jià)值有一定的距離。

　　4.保險(xiǎn)金額。保險(xiǎn)金額指保險(xiǎn)合同約定的保險(xiǎn)人的最高賠償數(shù)額。當(dāng)保險(xiǎn)金額等于保險(xiǎn)價(jià)值時(shí)為足額保險(xiǎn);當(dāng)保險(xiǎn)金額小于保險(xiǎn)價(jià)值時(shí)為不足額保險(xiǎn);當(dāng)保險(xiǎn)金額大于保險(xiǎn)價(jià)值時(shí)為超額保險(xiǎn)。

　　5.保險(xiǎn)責(zé)任和除外責(zé)任。保險(xiǎn)責(zé)任是保險(xiǎn)人對(duì)約定的危險(xiǎn)事故造成的損失所承擔(dān)的賠償責(zé)任。“約定的危險(xiǎn)事故”就是保險(xiǎn)人承保的風(fēng)險(xiǎn)。保險(xiǎn)人承保的風(fēng)險(xiǎn)可以分為保險(xiǎn)單上所列舉的風(fēng)險(xiǎn)和附加條款加保的風(fēng)險(xiǎn)兩大類，前者為主要險(xiǎn)別承保的風(fēng)險(xiǎn)，后者為附加險(xiǎn)別承保的風(fēng)險(xiǎn)。

　　6.保險(xiǎn)期間。保險(xiǎn)期間也就是保險(xiǎn)責(zé)任的期間。保險(xiǎn)責(zé)任的期間有三種確定方法：(1)以時(shí)間來確定，例如規(guī)定保險(xiǎn)期間為1年，自某年、某月、某日起至某年、某月、某日止。(2)以空間的方法來確定，例如規(guī)定保險(xiǎn)責(zé)任自保險(xiǎn)單載明的貨物離開起運(yùn)地倉庫起至抵達(dá)目的地倉庫止。中國人民保險(xiǎn)公司海洋貨物保險(xiǎn)條款在保險(xiǎn)期間上就是以“倉至倉”來確定的。(3)以空間和時(shí)間兩方面來對(duì)保險(xiǎn)期間進(jìn)行限定的方法，例如規(guī)定自貨物離開起運(yùn)地倉庫起至貨物抵達(dá)目的地倉庫止，但如在全部貨物卸離海輪后印日內(nèi)未抵達(dá)上述地點(diǎn)，則以60日期滿為止。

　　7.保險(xiǎn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)率。保險(xiǎn)費(fèi)率是計(jì)算保險(xiǎn)費(fèi)的百分率。保險(xiǎn)費(fèi)率有逐個(gè)計(jì)算法和同類計(jì)算法之分。船舶保險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)率通常采用逐個(gè)計(jì)算法來確定，每條船舶的保險(xiǎn)費(fèi)率由保險(xiǎn)公司依該船舶的危險(xiǎn)性大小，損失率高低及經(jīng)營費(fèi)用的多少來確定。同類計(jì)算法指對(duì)于某類標(biāo)的，保險(xiǎn)人均采用統(tǒng)一的保險(xiǎn)費(fèi)率的方法。保險(xiǎn)費(fèi)是投保人向保險(xiǎn)人支付的費(fèi)用。保險(xiǎn)費(fèi)等于保險(xiǎn)金額乘保險(xiǎn)費(fèi)率。

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的變更

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的變更，指在運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)合同主體不變的情況下，對(duì)合同中原約定的某些內(nèi)容進(jìn)行的改變。國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的內(nèi)容需要修改時(shí)，被保險(xiǎn)人可以向保險(xiǎn)人提出申請(qǐng)，由保險(xiǎn)人出具保險(xiǎn)批單，保險(xiǎn)批單的效力大于保險(xiǎn)單正文的效力。

　　國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同的終止

　　保險(xiǎn)合同的終止可以由于各種原因。引起國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同終止的情況主要有以下幾種：(1)自然終止，指保險(xiǎn)單的有效期限已屆滿。(2)義務(wù)已履行而終止，依保險(xiǎn)單的規(guī)定，保險(xiǎn)人已履行了賠償責(zé)任，保險(xiǎn)單的責(zé)任即告終止。(3)違約終止，指保險(xiǎn)人因被保險(xiǎn)人的違約行為而終止保險(xiǎn)合同。(4)因危險(xiǎn)發(fā)生變動(dòng)而終止。(5)保險(xiǎn)標(biāo)的因保險(xiǎn)事故之外的原因而滅失，從而使保險(xiǎn)合同終止。

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