2017年國家司法考試《國際法》復習講義

　　國際法是西方世界的三重發(fā)展過程的產(chǎn)物：即中世紀的歐洲社會瓦解，進入近代歐洲社會的過程。接下來小編為大家編輯整理了2017年國家司法考試《國際法》復習講義，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!

　　國際責任的構(gòu)成和形式

　　一、 國際責任的構(gòu)成

　　(一) 歸責原則

　　1、 傳統(tǒng)國際法采取過錯責任原則

　　2、 現(xiàn)代國際法傾向于引進和采取無過錯責任原則

　　(二) 國家不當行為的要件

　　國家不當行為指國家違反國際法義務的行為。

　　1、 歸因于國家，包括：

　　(1) 國家機關(guān)的行為

　　(2) 經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)利的其他實體的行為

　　(3) 實際上代表國家行事的人的行為

　　(4) 別國或國際組織交與一國支配的機關(guān)的行為

　　(5) 上述可歸因于國家行為的國家機關(guān)和國家授權(quán)人員的行為，一般也包括他們以此種資格執(zhí)行職務內(nèi)事項時的越權(quán)或不法行為

　　(6) 叛亂運動機關(guān)的行為

　　必須是已經(jīng)和正在組織新國家叛亂運動的行為，被視為新國家的行為;在一國領(lǐng)土上被承認為叛亂運動的機關(guān)自身的行為不被視為國家行為。(產(chǎn)生國際責任，但不產(chǎn)生屬于目前所屬國家的國際責任)

　　(7) 一個行為可歸因于幾個國家時，相關(guān)國家對于其各自相關(guān)的行為承擔單獨或共同責任

　　對于某些特定人員，如國家元首、政府首腦、外交部長及外交使節(jié)，由于其在對外交往中的特殊地位及享有的在外國的特權(quán)與豁免，對于他們在國外私人身份的不法行為，除非特別說明，國家一般也承擔相關(guān)的責任。此外，一般私人或私人團體本身對外國或外國人的不法侵害不引起國家責任，但是該行為如果由于國家的失職造成，或國家對該行為進行縱容，則可能引起國家對本身失職或放縱行為的責任，這也稱為間接責任。

　　2、 違背國際義務，包括

　　(1) 國際不法行為指對一般國際義務的違背

　　(2) 國際罪行對于保護國際社會根本利益至關(guān)緊要的義務的違背

　　二、 排除不當性的情況

　　(一) 同意(義務國違背義務是同意國同意的，同意必須是事先的，自愿的，明確的，且不違反國際強行法)

　　(二) 對抗與自衛(wèi)

　　(三) 不可抗力和偶然事故

　　(四) 危難或緊急狀態(tài)

　　三、 國際責任的形式

　　(一) 終止不當行為

　　(二) 恢復原狀

　　(三) 賠償

　　(四) 道歉

　　(五) 保證不再重犯

　　(六) 限制主權(quán)

　　國際責任制度的新發(fā)展

　　一、 國際刑事責任問題(戰(zhàn)爭罪下確立了雙罰原則，將國際法主體擴張至個人)

　　(一) 雙罰原則

　　對于從事嚴重違反國際法的國際罪行的國家，在國家承擔國家責任的同時，也追究負有責任國家的領(lǐng)導人的個人刑事責任。

　　(二) 國際罪行

　　國際法中的國際罪行一詞，包括兩種含義：

　　1、 本章所指的國家嚴重違背其國際義務的一種國家不當行為

　　2、 由國際條約規(guī)定的、國家具有普遍管轄權(quán)或懲治義務的某些個人犯罪，如劫機、海盜、販毒等，屬個人罪行，不存在國家刑事責任問題，通常由國內(nèi)法院進行管轄和審判

　　二、 國際賠償責任問題(國家對其外空行為和核損害應承擔絕對責任)

　　(一) 國家責任制度

　　由國家承擔對外國損害的責任。

　　(二) 雙重責任制度

　　國家與營運人共同承擔對外國損害的賠償責任。一般是在營運人不足賠償?shù)那闆r下。

　　(三) 營運人賠償

　　無論營運人是國家或私人企業(yè)，都由承運人直接承擔有限賠償責任。

　　國際法與國內(nèi)法的關(guān)系

　　一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論

　　A.一元論：認為二者同屬一個法律體系;

　　B.兩元論或平行說：認為二者是不同的法律體系，各自有其不同性質(zhì)、效力根據(jù)、調(diào)整對象和適用范圍，互不隸屬各自獨立;

　　C.一元與二元這間。目前多數(shù)學者持這種觀點。

　　二、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐

　　A.除了牽扯到由此產(chǎn)生的因違背國際法義務而承擔國家責任的情況外，原則上處理這個問題是一國國內(nèi)法事項;

　　B.國際法包括成文條約，也包括不成文的國際習慣;

　　C.條約一般地只對締約國具有拘束力;

　　D.國際法與國內(nèi)法沖突的解決也包括習慣和條約兩個方面。

　　三、國際法在我國國內(nèi)的適用問題

　　A.在憲法中將堅持和遵守作為國際法基本原則核心的和平共處五項原則寫入其中;

　　B.條約的直接適用、條約與相關(guān)國內(nèi)法并行適用、條約須經(jīng)國內(nèi)立法轉(zhuǎn)化才能適用三種情況;

　　C.民商事范圍內(nèi)中國締結(jié)條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的部分在國內(nèi)可以直接適用，保留條款除外;

　　D.民商事以外的條約能否在中國國內(nèi)直接適用需要根據(jù)與該條約相關(guān)的法律規(guī)定，結(jié)合條約本身的情況進行具體考察才能作出恰當結(jié)論;

　　E.民商事范圍內(nèi)條約與國內(nèi)法沖突時條約可以優(yōu)先適用;

　　F.憲法未規(guī)定國際習慣在國內(nèi)法中的地位;

　　G.排除WTO協(xié)議文件在中國法院的直接適用，在WTO協(xié)議在國內(nèi)的實施方面我國將傾向于主要采取“轉(zhuǎn)化”的方式;

　　國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐;國內(nèi)法不能改變國際法的原則、規(guī)則;國家不得以其國內(nèi)法規(guī)定來對抗其承擔的國際義務，或以國內(nèi)法規(guī)定作為違背國際義務的理由來逃避其國際責任。

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