司法考試中的貸款保證分析

　　導(dǎo)語：①《擔(dān)保法》規(guī)定國家機(jī)關(guān)不得作保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)對特定事項作保證人的除外的可以，下面是關(guān)于貸款保證分析的詳細(xì)內(nèi)容。

　　第四節(jié) 貸款保證分析

　　(四) 保證人資格與條件

　　1.保證人資格

　　我國《擔(dān)保法》對保證人的資格作了明確的規(guī)定，只有那些具有代主債務(wù)人履行債務(wù)能力及意愿的法人、其他組織或者公民才能作保證人。

　　作為保證人不僅要滿足上述兩個要件，還要受下述各條件的限制：

　�、佟稉�(dān)保法》規(guī)定國家機(jī)關(guān)不得作保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)對特定事項作保證人的除外。

　�、凇稉�(dān)保法》規(guī)定禁止政府及其所屬部門要求銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)為他人提供擔(dān)保，并進(jìn)一步規(guī)定銀行等金融機(jī)構(gòu)或企業(yè)對政府及其所屬部門要求其為他人提供保證的行為，有權(quán)予以拒絕。

　�、邸稉�(dān)保法》規(guī)定醫(yī)院、學(xué)校等以公共利益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作保證人;規(guī)定醫(yī)院、學(xué)校等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體提供保證的保證合同無效，并且，提供保證的醫(yī)院、學(xué)校等以公益為目的的事業(yè)單位或社會團(tuán)體等還要就提供保證的過錯承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　�、堋稉�(dān)保法》規(guī)定企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)或職能部門不能作保證人，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有該法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　2.保證人評價

　　(1)審查保證人的主體資格

　�、俳�(jīng)商業(yè)銀行認(rèn)可的具有較強(qiáng)代為清償能力的、無重大債權(quán)債務(wù)糾紛的以下單位和個人可以接受為保證人

　　金融機(jī)構(gòu);

　　從事符合國家法律、法規(guī)的生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)法人;

　　從事經(jīng)營活動的事業(yè)法人;

　　其他經(jīng)濟(jì)組織;

　　自然人。

　�、谏虡I(yè)銀行不可接受下列單位作為保證人

　　國家機(jī)關(guān)，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;

　　以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，包括學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院、科學(xué)院、圖書館、廣播電臺、電視臺等;

　　無企業(yè)法人的書面授權(quán)或者超出企業(yè)法人書面授權(quán)范圍提供保證的企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu);

　　企業(yè)法人的職能部門。

　　(2)評價保證人的代償能力

　　對符合主體資格要求的保證人應(yīng)進(jìn)行代償能力評價。

　　(3)保證人保證限額分析

　　保證人保證限額，是指根據(jù)客戶信用評級辦法測算出的保證人信用風(fēng)險限額減去保證人對商業(yè)銀行的負(fù)債(包括或有負(fù)債)得出的數(shù)值。

　　(4)保證率的計算

　　在計算出保證限額后，還應(yīng)計算保證率。通過計算保證率，進(jìn)一步衡量保證擔(dān)保的充足性。保證率計算公式為：

　　保證率=申請保證貸款本息/可接受保證限額×100%

　　(5)經(jīng)評價符合保證人條件的，由信貸人員撰寫《商業(yè)銀行擔(dān)保評價報告》隨信貸審批材料一并報送評價審查人員。

　　(五) 貸款保證風(fēng)險分析

　　1.貸款保證存在的主要風(fēng)險因素

　　(1)保證人不具備擔(dān)保資格

　　(2)保證人不具備擔(dān)保能力

　　(3)虛假擔(dān)保人

　　(4)公司互保

　　(5)保證手續(xù)不完備，保證合同產(chǎn)生法律風(fēng)險

　　(6)超過訴訟時效，貸款喪失勝訴權(quán)

　　2.貸款保證的風(fēng)險防范

　　(1)核保

　　核實(shí)保證簡稱為“核保”，是指核實(shí)保證人提供的保證是在自愿原則的基礎(chǔ)上達(dá)成的，是保證人真實(shí)意思的表示。強(qiáng)制提供的保證，保證合同無效。商業(yè)銀行接受企業(yè)法人為保證人的`，要注意驗(yàn)證核實(shí)以下幾點(diǎn)：

　�、俜ㄈ撕头ㄈ舜�表簽字印鑒的真?zhèn)�，在保證合同上簽字的人須是有權(quán)簽字人或經(jīng)授權(quán)的簽字人，要嚴(yán)防假冒或偽造的簽字。

　　②企業(yè)法人出具的保證是否符合該法人章程規(guī)定的宗旨或經(jīng)營范圍，對已規(guī)定對外不能擔(dān)保的，商業(yè)銀行不能接受為保證人。

　　③股份有限公司或有限責(zé)任公司的企業(yè)法人提供的保證，需要取得董事會決議同意或股東大會同意。未經(jīng)上述機(jī)構(gòu)同意的，商業(yè)銀行不應(yīng)接受為保證人。

　�、苤型夂腺Y、合作企業(yè)的企業(yè)法人提供的保證，需要提交董事會出具的同意招保的決議及授權(quán)書、董事會成員簽字的樣本，同時提供由中國注冊會計師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報告或出資證明。

　�、莺吮１仨氹p人同去，尤其是對于初次建立信貸關(guān)系的企業(yè)，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)雙人實(shí)地核保的制度。一人去有可能被保證人蒙騙，或與企業(yè)勾結(jié)出具假保證，而雙人能起到制約作用。

　　⑥核保人必須親眼所見保證人在保證文件上簽字蓋章，并做好核保證實(shí)書，留銀行備查。如有必要，也可將核保工作交由律師辦理。

　　(2)簽訂好保證合同

　�、俦ＷC合同的形式。保證合同要以書面形式訂立，以明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

　�、诒ＷC合同訂立方式。

　�、郾ＷC合同的內(nèi)容。應(yīng)包括被保證的主債權(quán)(貸款)種類和數(shù)額、貸款期限、保證的方式、保證擔(dān)保的范圍、保證的期限及雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。

　　(3)貸后管理

　　銀行辦完保證貸款手續(xù)并發(fā)放貸款后，需注意以下容易發(fā)生問題的環(huán)節(jié)：

　�、俦ＷC人的經(jīng)營狀況是否變差，或其債務(wù)是否增加，包括向銀行借款或又向他人提供擔(dān)保。

　�、阢y行與借款人協(xié)商變更借款合同應(yīng)經(jīng)保證人同意，否則可能保證無效。

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