2017司法考試卷三商法考點復習題及答案

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　　商法考點一：破產(chǎn)財產(chǎn)變價、分配1.破產(chǎn)變價和分配

　　破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案：管理人應當及時擬訂;債權人會議討論并通過;法院裁定認可。

　　2.破產(chǎn)清償順序

　　(1)別除權

　　(2)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?/p>

　　(3)破產(chǎn)清算清償順序：

　　第一順序：職工工資醫(yī)療傷殘補助撫恤和養(yǎng)老醫(yī)療補償金(董監(jiān)高按職工平均工資計算);

　　第二順序：前項之外的社會統(tǒng)籌保險費用和稅款;

　　第三順序：普通破產(chǎn)債權。

　　3.破產(chǎn)分配額的提存

　　(1)附條件債權

　　對于附生效條件或者解除條件的債權，管理人應當將其分配額提存。

　　在最后分配公告日，生效條件未成就或解除條件成就的，應當分配給其他債權人。

　　在最后分配公告日，生效條件成就或解除條件未成就的，應當交付給債權人。

　　【例題】破產(chǎn)企業(yè)甲公司與乙公司約定，如果乙公司代銷甲公司產(chǎn)品的銷售額達到100萬，則甲公司向乙公司增加代理費10萬。(中間分配、最后分配、追加分配)

　　依據(jù)破產(chǎn)分配方案，普通債權清償率20%，分兩次分配，每次分配10%;

　　第一次分配公告日，銷售額未達到100萬，管理人應當將分配額1萬提存;

　　在最后分配公告日，銷售額達到100萬，分配1萬，并將提存的1萬支付給乙公司;

　　如果未達到100萬，將提存的1萬元分配其他債權人。

　　(2)未受領分配額債權

　　債權人未受領的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應當提存。

　　債權人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領取的，視為放棄受領分配的權利，管理人或者法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　　(3)訴訟仲裁未決債權

　　破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權，管理人應當將其分配額提存。

　　自破產(chǎn)程序終結之日起滿2年仍不能受領分配的，法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　　【例題·不定項】某建筑公司因嚴重資不抵債向法院申請破產(chǎn)救濟。關于該案破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序等，下列哪些選項是錯誤的?( )(2008-3-78川改)

　　A.該公司所欠民工工資應當列入破產(chǎn)費用先行清償

　　B.該公司租用甲公司的一套建筑設備不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)

　　C.該公司的一批腳手架已抵押給某銀行，該批腳手架不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)

　　D.該公司員工對該公司的投資款只能作為普通債權受償

　　E.該破產(chǎn)企業(yè)拖欠施工單位的工程欠款可以在破產(chǎn)清算程序開始前受償

　　[正確答案]ACD

　　[答案解析]本題考核破產(chǎn)財產(chǎn)范圍和清償順序。民工工資不是破產(chǎn)費用，腳手架依然屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但是銀行對其享有別除權而優(yōu)先受償，員工基于對公司的投資所享有的是股權，而非債權。

　　商法考點二：票據(jù)抗辯

　　票據(jù)債務人依據(jù)票據(jù)法對票據(jù)債權人拒絕履行義務的行為。

　　1.對物的抗辯：

　　基于“票據(jù)”本身所作的，對任何票據(jù)債權人所作的抗辯;

　　客觀的抗辯;

　　絕對的抗辯。

　　(1)一切票據(jù)債務人都可主張：

　�、倨睋�(jù)債務不成立的抗辯：

　　A.票據(jù)欠缺法定記載事項或有法定禁止記載事項、票據(jù)斷裂，票據(jù)無效;

　　B.票據(jù)未到期;

　　C.背書不連續(xù)，持票人不能證明其合法身份。

　�、谄睋�(jù)債務消滅的抗辯：

　　A.票據(jù)遺失后作出除權判決;

　　B.票據(jù)上記載票據(jù)債權消滅;

　　C.票據(jù)權利因時效完成而消滅。

　　(2)特定票據(jù)債務人可主張：

　�、倨睋�(jù)變造前簽章的，對變造后記載事項主張抗辯。

　　②票據(jù)偽造，被偽造的簽章人可以抗辯。

　�、蹮o權代理(無權代行)，本人主張抗辯;無權代理而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應由簽章的代理人承擔票據(jù)責任;代理人未經(jīng)授權以本人名義簽發(fā)票據(jù)，構成票據(jù)偽造。

　　④“無限人”簽章(無效)，其監(jiān)護人可抗辯。

　　2.對人的抗辯：

　　基于票據(jù)義務人與特定票據(jù)權利人之間一定關系(債的關系)發(fā)生的抗辯。只能對特定票據(jù)權利人主張(包括直接前后手)基于當事人之間一定個人因素的關系。

　　主觀的抗辯;

　　相對的抗辯;

　　如：有直接原因關系的當事人之間。

　　3.抗辯的切斷

　　(1)對出票人抗辯切斷

　　票據(jù)債務人不能以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人。

　　(2)對持票人抗辯切斷

　　票據(jù)債務人不能以自己與前手之間的抗辯事由對抗持票人。

　　【例題·單選題】朱某持一張載明金額為人民幣50萬元的承兌匯票，向票據(jù)所載明的付款人某銀行提示付款。但該銀行以持票人朱某拖欠銀行貸款60萬元尚未清償為由拒絕付款，并以該匯票票面金額沖抵了部分屆期貸款金額。對付款人(即某銀行)行為的定性，下列哪一選項是正確的?( )(2007-3-32)

　　A.違反票據(jù)無因性原則的行為

　　B.違反票據(jù)獨立性原則的行為

　　C.行使票據(jù)抗辯之對人抗辯的行為

　　D.行使票據(jù)抗辯之對物抗辯的行為

　　[正確答案]C

　　[答案解析]本題考核票據(jù)權利抗辯。持票人與票據(jù)債務人之間存在直接的債之關系時，票據(jù)債務人可主張人之抗辯。

　　【例題·不定項】張三向李四背書轉讓面額為10萬元的匯票作為購買房屋的價金，丁公司在匯票上簽章承諾：“本匯票已經(jīng)本單位承兌，到期日無條件付款”。李四接受匯票后背書轉讓給趙六。如果張三與李四之間的房屋買賣合同被合意解除，則當該匯票的持票人行使付款請求權時，下列哪些說法是正確的?( )

　　A.如果趙六恰好欠匯票付款人10萬元到期貸款，付款人可以提出抗辯而拒絕付款

　　B.張三可以請求付款人停止支付票據(jù)上的款項

　　C.因該匯票已經(jīng)丁公司無條件承兌，故丁公司不可能再以任何理由對持票人提出抗辯

　　D.張三可以房屋買賣合同被解除為抗辯理由拒絕向趙六承擔票據(jù)責任

　　E.張三在簽發(fā)匯票時可以簽注“以收到貨物為付款條件”

　　[正確答案]A

　　[答案解析]本題考核票據(jù)無因性。票據(jù)一旦出票，具有無因性，但票據(jù)債務人可主張物與人的抗辯。出票附條件的，票據(jù)無效。

　　【例題·多選題】瀟湘公司為支付貨款向楚天公司開具一張金額為20萬元的銀行承兌匯票，付款銀行為甲銀行。瀟湘公司收到楚天公司貨物后發(fā)現(xiàn)有質量問題，立即通知甲銀行停止付款。另外，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償。下列哪些說法是錯誤的?( )(2011-3-74)

　　A.該匯票須經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款效力

　　B.根據(jù)票據(jù)的無因性原理，甲銀行不得以楚天公司尚欠其貸款未還為由拒絕付款

　　C.如甲銀行在接到瀟湘公司通知后仍向楚天公司付款，由此造成的損失甲銀行應承擔責任

　　D.瀟湘公司有權以貨物質量瑕疵為由請求甲銀行停止付款

　　[正確答案]BCD

　　[答案解析]本題考核票據(jù)權利抗辯。選項A正確。匯票需要經(jīng)由付款人承兌后，付款人才成為票據(jù)債務人而負擔付款責任。選項B錯誤。票據(jù)權利具有無因性，但票據(jù)債務人可依法主張人的抗辯。選項C錯誤。票據(jù)具有無因性，銀行應當付款，不需要承擔責任。選項D錯誤。依據(jù)債的相對性，瀟湘公司基于“人”的抗辯事由只能向債的相對人主張。

　　【例題·多選題】2005年10月5日，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定年底前辦理房屋過戶登記。乙簽發(fā)一張面額80萬元的轉賬支票給甲以支付房款。一星期后，甲提示銀行付款。2006年1月中旬，甲到銀行要求支付支票金額，但此時甲尚未將房屋登記過戶給乙。對此，下列哪些說法是正確的?( )(2010-3-76)

　　A.盡管甲尚未履行房屋過戶登記義務，但銀行無權拒絕支付票據(jù)金額

　　B.如甲向乙主張票據(jù)權利，因甲尚未辦理房屋的過戶登記，乙可拒付票據(jù)金額

　　C.如被銀行拒付，甲可根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款

　　D.如該支票遺失，甲即喪失票據(jù)權利

　　[正確答案]AC

　　[答案解析]本題考核票據(jù)無因性和票據(jù)權利。選項A正確。票據(jù)一旦出票據(jù)，具有無因性，一般當然有效，持票人可要求銀行支付票面金額。選項B錯誤。持票人甲可向票據(jù)債務人主張票據(jù)權利，票據(jù)債務人乙應當付款。從甲乙之間的債的關系來看，乙應當先付款，甲后辦理過戶，乙不具備“人”的抗辯的事由。選項C正確。如果票據(jù)被銀行拒付，甲可基于票據(jù)向乙追索，也可基于合同向乙主張合同權利。選項D錯誤。票據(jù)為不完全證券，喪失證券之占有，非絕對不能享有權利，票據(jù)遺失，還可通過掛失止付、公示催告或訴訟方式保全票據(jù)權利，并不是立即喪失票據(jù)權利。

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