2017司法考試民法基礎知識要點

　　民法，是規(guī)定并調整平等主體的公民間、法人間及其他非法人組織之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。下面是應屆畢業(yè)生小編為大家搜索整理的2017司法考試民法基礎知識要點，希望對大家有所幫助。

　　履行抗辯權

　　(一)同時履行抗辯權

　　同時履行抗辯權須基于同一雙務合同，是一手交錢一手交貨交易觀念的反映。

　　同時履行并非瞬間同時履行。

　　(二)先履行抗辯權(順序履行抗辯權)

　　先履行抗辯權屬于后履行義務人。

　　行使先履行抗辯權的三種情況：遲延、權利瑕疵、物或其他財產(chǎn)本身的瑕疵。

　　行使履行抗辯權，不影響追究相對人的違約責任。

　　《合同法》第67條：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

　　(三)不安抗辯權

　　不安抗辯權的成立條件要求非常嚴格，“惡化”與“嚴重惡化”的區(qū)別。

　　對《合同法》68條“可能”的理解。

　　第68條：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　　(二)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;

　　(三)喪失商業(yè)信譽;

　　(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

　　當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

　　間接占有的取得

　　(1)間接占有的原始取得。間接占有的原始取得是指創(chuàng)設取得間接占有。創(chuàng)設方法有以下幾種：

　　A.直接占有人為自己創(chuàng)設間接占有。直接占有人可以將其占有移轉給他人，從而為自己創(chuàng)設間接占有。

　　B.直接占有人為他人創(chuàng)設間接占有。這種創(chuàng)設的間接占有，多是依占有改定的方式進行。

　　(2)間接占有的繼受取得。間接占有的繼受取得是指基于他人的移轉而取得的占有，主要亦有讓與和繼承兩種方式。

　　A.間接占有的讓與是依指示交付的方式，將其間接占有讓與他人。

　　B.間接占有是一種占有，自然也可以依繼承取得，但繼承人同時應繼承占有的瑕疵。

　　土地承包經(jīng)營權承包人的權利和義務

　　1、承包人的權利

　　(1)以農業(yè)生產(chǎn)為目的對土地進行占有、使用和收益的權利

　　(2)對承包經(jīng)營權的處分權

　　A.處分方式

　　通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。注意限制流轉和允許流轉兩種情況：

　　a、限制流轉：一般耕地

　　【重點法條】：《物權法》第128條：土地承包經(jīng)營權人依照農村土地承包法的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準，不得將承包地用于非農建設。

　　b、允許流轉：四荒用地

　　【重點法條】：《物權法》第133條：通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農村土地，依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。

　　B.處分的方式及程序(登記對抗主義)

　　a、土地承包經(jīng)營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，當事人雙方應當簽訂書面合同。

　　b、采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意;采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發(fā)包方備案。

　　c、土地承包經(jīng)營權采取互換、轉讓方式流轉，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

　　【重點法條】：《物權法》

　　第127條：土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立。

　　縣級以上地方人民政府應當向土地承包經(jīng)營權人發(fā)放土地承包經(jīng)營權證、林權證、草原使用權證，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權。

　　第129條：土地承包經(jīng)營權人將土地承包經(jīng)營權互換、轉讓，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權變更登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

　　2、承包人的義務

　　(1)維持土地的農業(yè)用途，不得用于非農建設;

　　(2)依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害。

　　特殊抵押權

　　1、共同抵押

　　共同抵押是為同一債權就數(shù)個物設定的抵押。在共同抵押中，數(shù)個物并不是本身結合而視為一物，而是在擔保同一債權的目的上互相結合擔保債權。

　　(1)如果限定了各個抵押物的負擔金額時，應當按照當事人的約定，就各個抵押物的賣得價金分別就其負擔金額進行清償。

　　(2)如果未限定各個抵押物的負擔金額的，抵押權人原則上可以任意就設定共同抵押的某個抵押物的賣得價金受償。

　　2、最高額抵押

　　(1)概念

　　最高額抵押是對于將來發(fā)生的債權，預先確定一最高的限度，設定的抵押權。一般抵押權是先有債權，然后再設定抵押權;而最高額抵押是為將來的債權而設定的抵押。

　　(2)特征

　　A.最高額抵押是為將來發(fā)生的債權作擔保，因此最高額抵押在發(fā)生上突破了從屬性。

　　B.最高額抵押擔保的是一定期限內連續(xù)發(fā)生的債權。

　　C.擔保債權的數(shù)額是不特定的

　　D.擔保的債權具有最高限額

　　(3)最高額抵押的特別效力

　　A.最高額抵押所擔保的主債權轉讓的效力

　　最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。

　　B.最高額抵押權的變更(不得對抗后來的抵押權)

　　最高額抵押擔保的債權確定前，抵押權人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額，但變更的內容不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。

　　C.抵押權人實現(xiàn)最高額抵押權時，如果實際發(fā)生的債權余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?如果實際發(fā)生的債權余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權余額為限對抵押物優(yōu)先受償。

　　(4)最高額抵押所擔保債權的確定

　　最高額抵押所擔保的債權是不確定的將來債權，但是抵押權實現(xiàn)時必須將債權予以確定，最高額抵押的債權確定，該抵押權就與普通抵押權沒有什么本質區(qū)別了。

　　【重點法條】：《物權法》第206條：最高額抵押有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：

　　A.約定的債權確定期間屆滿;

　　B.沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權;

　　C.新的債權不可能發(fā)生;

　　D.抵押財產(chǎn)被查封、扣押;

　　E.債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;

　　F、法律規(guī)定債權確定的其他情形。

　　3、財團抵押

　　財團抵押的標的不是某一個物，也不同于共同抵押，而是將企業(yè)現(xiàn)有的財產(chǎn)包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他權利視為一個整體，于其上成立抵押權。企業(yè)財團是由眾多具體財產(chǎn)構成的財產(chǎn)的集合體。這個集合體有其獨立的、特殊的價值，往往高于各個財產(chǎn)單獨價值的總和。因而，以財團為標的，往往比單獨于各個財產(chǎn)上分別設定抵押的效益更好。這也是財團抵押的優(yōu)勢所在。

　　擔保法第34條第2項在規(guī)定抵押物的范圍時，規(guī)定多項財產(chǎn)可以一并抵押。這可以認為在我國擔保法上沒有排除設定財團抵押。

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